ブレーンストーミング抵当権抹消の巻 | 司法書士法人中央合同事務所

ブレーンストーミング　抵当権抹消の巻

過去、浜松支部の支部通信に寄稿した問題。

【事例】
　Ｘ所有の建物に、昭和３４年に債務弁済契約を原因としてＹ会社の抵当権が登記されている。Ｙ会社は、当時、Ｘの娘婿が商品の入れをしていた株式会社であり、娘婿である債務者の買掛金を担保するために抵当権を設定したものである。その後、娘婿は、その後商売がうまくいかず娘と離婚したが、Ｙ会社に対する支払を怠っていた。そこで、昭和４０年頃、物上保証人であるＸは、Ｙ会社に対して残金を確認し、全額支払って領収書を受領したが、担保抹消手続はされず、また、当該領収書も紛失してしまった。なお、その後、風の噂でＹ会社は倒産したということを聞いたことがある。
　今回、Ｘが銀行から融資を受けるにあたり、Ｙ会社の抵当権が抹消されないままであることを思い出し、Ｙ会社に問い合わせしようとしたところ、当時の住所にはＹ会社は存在しなかった。

【問題１】　Ｘから依頼を受けた司法書士が調査したところ、Ｙ会社は事実上倒産していた。そこで、代表取締役に連絡をとり、抵当権抹消登記を依頼したが、「全く資料もないし、今となっては、会社のことは知らない。協力できない」と言われてしまった。
そこで、抵当権抹消登記手続請求訴訟を提起する場合、訴状に記載する請求原因事実はどのようなものになるか。

【問題２】　Ｘから依頼を受けた司法書士が調査したところ、Ｙ会社は昭和５０年に職権解散されており、当時の取締役も全て死亡していた。なお、清算人は選任されていない。抵当権抹消登記を行うために、どのような手続が考えられるか。

【問題３】　Ｘから依頼を受けた司法書士が調査したところ、Ｙ会社は昭和６０年に破産宣告を受け、昭和６２年には破産が終結していた。抵当権抹消登記を行うために、どのような手続が考えられるか。

古橋の勝手な回答です。

【問題１に対する回答】
　不動産の権利に関して訴訟を提起する場合、物権的請求権によるのか債権的請求権によるのかを事件の内容により判断する必要がある。
債権的請求権では、債務の発生原因事実、抵当権設定契約の存在、債務の弁済（しからずとも時効援用権の代位行使による債務の消滅）、抹消登記義務の不履行という構成が考えられるが、債務の弁済の立証責任はＸにあるため、実質的には時効援用することになると思われる。
しかし、本件の場合には、物権的請求権で、所有権の妨害排除請求として構成した方が簡便であると考えられる。その場合の請求原因事実は、Ｘの所有権、Ｙ会社の抵当権の存在だけを主張・立証すればよい。この場合、Ｙ会社の代表取締役としては、被担保債権の存在を主張しなければならないが、資料は全くないとのことであるので主張・立証不能と思われる。仮に、債権の存在の主張・立証が功を奏した場合には、Ｘとしては時効の抗弁を提出することになり、実質的に債権的請求権で争うことになる。

【問題２に対する回答】
Ｙ会社は職権解散されていて、清算人も選任されていないのであるから、解散当時の取締役が法定清算人となっていた。ところが、法定清算人も全員死亡しているのであるから、Ｙ会社を代表する者がいない状態である。そこで、非訟事件手続で清算人を選任することが考えられる。実務上は、清算人候補者は申立人が推薦するので、清算人が選任されれば、Ｘとの共同申請により抵当権抹消登記が可能となる。
このほか、抵当権抹消登記手続請求訴訟を提起することも考えられる。その際には、緊急性があれば民事訴訟法上の特別代理人の選任申立をすることも考えられるが、非訟事件手続で清算人を選任するのは特に時間を要しないため、裁判所は特別代理人の選任に消極であると考えられる。そうすると、結局のところ、非訟事件手続で清算人を選任することになるのであるから、訴訟手続をせずとも、清算人と共同申請で抵当権を抹消すればいいことになる。

【問題３に対する回答】
Ｙ会社は破産終結により会社を代表する者がいない状態である。そこで、非訟事件手続で清算人を選任することが考えられる。実務上は、清算人候補者は申立人が推薦するので、清算人が選任されれば、Ｘとの共同申請により抵当権抹消登記が可能となる。

投稿者プロフィール

古橋清二: 昭和３３年１０月生　てんびん座血液型　Ａ
浜松西部中、浜松西高、中央大学出身
昭和５６年～平成２年浜松市内の電子機器メーカー（東証一部上場）で株主総会実務、契約実務に携わる
平成２年古橋清二司法書士事務所開設
平成１７年司法書士法人中央合同事務所設立

この記事を読んだ人はこんな記事も読んでいます

特例有限会社の譲渡制限規定特例有限会社の譲渡制限規定（みなし規定）の承認機関を変更することができるか可能（商事法務１７５５号）
司法書士の裁判関係業務の現状とこれを巡る諸問題　「市民と法」５６号（２００９年４月）より司法書士の裁判関係業務の現状とこれを巡る諸問題　　　～債務整理業務を中心として～１．はじめに　平成14年に成立した「司法書士法及び土地家屋調査士法の一部を改正する法律」（平成14年法律第33号。以下、「司法書士法」という。）では、法務省令で定める法人が実施する研修であって法務大臣が指定するものの課程を修了した者であること、その修了した者の申請に基づき法務大 […]
覚悟　去る３月２日、静岡商工会議所静岡県事業引継ぎ支援センターを訪問した。同センターと静岡県司法書士会とが協力関係を築けないか、ということで、同センターの行っている事業についてお話を伺ってきた。　静岡県事業引継ぎ支援センターが行っている業務は､後継者がいない事業者と起業・創業を目指す人たちをマッチングして、事業承継させていくというものであり、静岡が全国に先駆けて行っている。静 […]
会社の売買　－物語風－会社の売買　－物語風－「それで、その会社の代金としていくら払ったんですか？」「50万円です」「それで会社の実印だけをもらったんですか……」私は、目の前で小さくなっている中年の女性の目の奥を覗き込んだ。今時、こんな簡単に不良会社を掴まされることも少ないだろう。個人事業をしているその女性は、仕事の関係者から法人成りを薦められ、「新規に設立するより安上がりだから」と休眠 […]
【動画】経営革新等支援機関として何をする？事業承継への司法書士の挑戦！大きな社会問題になりつつある事業承継。会社法の専門家として司法書士がどのように関わっていくか。司法書士の役割について、経営革新等支援機関に認定された司法書士法人中央合同事務所。代表の古橋清二がおおいに語ります。 https://youtu.be/YfAI96Int2Q […]
【期間限定】静岡県司法書士会少額裁判費用援助制度を利用して着手金実質5000円で受任できます【期間限定】静岡県司法書士会少額裁判費用援助制度を利用して着手金実質5000円で受任できます　静岡県司法書士会は、２０２０年４月１日から２０２１年３月３１日までの間、次の要件にあてはまる訴訟代理・調停代理事件を受任する場合、少額裁判費用援助制度として、５万円を限度に着手金を援助することになりました。　当事務所では、下記の訴訟代理・調停代理事件についての着手金は […]
誰が相続人かを調べたい？　その方法は？誰が相続人かを調べたい？　その方法は？ https://youtu.be/j67EMn874HA
「【講演録】民法改正後の賃貸借契約の留意点（保証を中心に）」のページを追加しました。「【講演録】民法改正後の賃貸借契約の留意点（保証を中心に）」のページを追加しました。　平成３１年３月１２日に行われた全日本不動産協会静岡県本部主催の研修会で当事務所の古橋清二が講演した「民法改正後の賃貸借契約の留意点（保証を中心に）」の講演録を掲載しました。下記のリンクからどうぞ！ http://xn--fiqui1ew2o5rb2c2a680hkray93eo1l […]
【動画】推認による中間の相続登記はどこまで認められるか？推認による中間の相続登記はどこまで認められるか？法務局に照会し、回答までに１ヶ月かかった難問！ […]
相続分の指定と所有権の対抗問題【相続分の指定と所有権の対抗問題】　父Ａが死亡し、相続人は子供の私Ｘと弟Ｙの2名です。Ａは、「Ｘの相続分を3分の2、Ｙの相続分を3分の1とする」との遺言を残していました。この遺言をもとにＸは甲土地全てを含む遺産の3分の2を、Ｙが預貯金から残りの3分の1を相続することになりました。甲土地について、まだＡからＸへの所有権移転登記はしていませんでした。　ところが、Ｙには借金 […]
２月の土曜何でも無料相談は９日に開催しますご相談は、平日午前8時30分～午後5時30分予約は、　０５３－４５８－１５５１平日は難しいという方は･･･１日４名様まで先着限定予約 053-458-1551 ２月の土曜なんでも無料相談 2月9日（土）午前９時～午前１２時ご相談の予約についてお電話（浜松０５３-４５８-１５５１）にて、ご相談にお越し頂く時間をご予約ください。 […]
法務大臣表彰拝受いたしました。でも、まだまだ終われません！ https://youtu.be/0pE_FfJk0rE 　このたび、司法書士として法務大臣表彰を拝受いたしました。表彰基準は知る由もありませんが、察するところ、業務歴３０年以上の単位会会長又は副会長経験者で、現在は役職を退いた者のうち単位会が推薦する者、というあたりかと思います。誠に栄誉なことと嬉しく受け止めていますが、残念ながらまだまだ「ご苦労さん」と言 […]
【動画】息子が15年前から行方不明に！このままだと将来の相続はどうなる？【動画】息子が15年前から行方不明に！このままだと将来の相続はどうなる？不動産を共有している息子が15年前から行方不明に！ […]
「心配無用！　人生は依頼者が決めてくれる」　全国青年司法書士協議会　第48回全青司いばらき全国大会によせて　心配無用！　人生は依頼者が決めてくれる　明日、全国青年司法書士協議会　第48回全青司いばらき全国大会が開催されます。寄稿文を依頼されていましたのでここで紹介します。なお、参加される方には配付されると思われます。　全国の青年司法書士のみなさん、こんにちは。『志動』をテーマとする全青司いばらき全国大会の開催にあたり、私の経験や考え方が少しでも参考になれ […]
神様、本当にいたよ神様、本当にいたよ　ある眼科医から診療報酬未払金１２０万円を回収して欲しいと依頼され、代理人として訴訟を提起し、本日、その第１回口頭弁論期日が開かれた。相手方である被告も出頭した。　被告は、「８回も手術をしてもらったので大変申し訳ないとは思っていますが、今では左目がほとんど見えなくなってしまい、思うように働けません。とても一度に払えるような金額ではありません」と裁判官 […]
コロナ関連の相談を受け付けていますコロナ関連の相談を受け付けています家賃支払いが困難な方、また、家賃支払いが困難な賃借人がいる大家さんに朗報です！住居確保給付金制度を上手に活用しましょう！住宅ローンを滞納してしまっている人や他の借金で住宅ローンの返済が困難な方に対し、極力、住宅を失うことなく再起ができることを目標として解決策を紹介しています。借金の返済ができない […]
【動画】相続分を指定された者による遺産分割協議にもとづく登記申請に遺留分権利者の同意が必要か？【動画】相続分を指定された者による遺産分割協議にもとづく登記申請に遺留分権利者の同意が必要か？
表題部所有者の相続人に登記義務は課されるか https://youtu.be/qfP2EKKE3Vs
出席した監査役の押印のない取締役会議事録取締役会議事録に、出席した監査役の記名はあるが押印がない場合には、会社法３６９条３項違反となり、取締役会議事録として取り扱うことはできない（平成１８年６月１３日東京司法書士会説明会配付資料・東京法務局民事行政部法人登記部門） […]
【予告】はままつまちゼミ　７月改正！　相続手続きの流れ７月相続法改正！～新しい相続手続の流れ～ ※受講受付は７月１９日からです　相続が発生すると、預金の解約、遺産分割協議、相続税申告など、短い間に様々な手続きを行わなければなりません。それに加え、７月には相続に関する法律が大きく改正されました。　当事務所では、新しい法律にもとづいて、相続が発生した場合に何をどのような順番で行ったらいいのか、司法書士がわかりやすく解説 […]